8、专利权律师实务
　8.1 专利权诉讼案件
　　律师专利诉讼代理，主要是指律师接受专利所有权人的委托，在法律规定的保护范围内，根据委托人的授权，以委托人的名义并为了委托人的利益，代理委托人进行诉讼的行为。专利权纠纷案件主要有以下几种：
　　1）关于实施强制许可使用费的纠纷案件；
　　2）关于专利申请公布后，专利权授予前使用发明、实用新型、外观设计的费用的纠纷案件；
　　3）关于专利侵权纠纷案件；
　　4）关于转让专利申请权或者专利权的合同纠纷案件；
　　5）专利权属纠纷案件；
　　6）专利申请权纠纷案件。
　　（1）专利侵权纠纷案件
　　专利侵权也称侵犯专利权，是指在专利有效期内，非法侵犯专利权人依法所享有的权利的行为。《专利法》规定，未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用或者销售其专利产品，或者使用其专利方法的行为以及假冒他人专利的行为，都属于侵犯专利权的行为。专利侵权行为应同时具备以下几个条件：
　　　1）专利侵权被侵犯的对象，是已授予专利权，受《专利法》保护的专利产品或专利方法。
　　　2）侵权行为是指违法制造、使用和销售专利产品以及使用专利方法的行为。发生方法专利侵权纠纷以后，制造同样产品的单位或者个人应当提供其生产制造方法的证明，这就是说， 被告有责任提供证据，证明其产品不是用该方法制造的，否则，不需要原告提供证据，被告即被推定为使用了该专利方法。
　　　3）要以盈利为目的。这就是行为的违法性才构成专利侵权。
　　　4）未经专利权人许可。
　　　5）专利侵权人主观上必须有过错。
　　　6）实施的专利侵权行为直接或间接给专利权人造成财产和精神上的损害，也就是损害结果是客观存在的。
　　（2）专利申请权纠纷案件
　　专利申请权纠纷，主要有关于是职务发明创造还是非职务发明创造；关于谁是发明创造的发明人或设计人；关于合作完成或者接受委托完成后的发明创造，谁有权申请专利。
　　（3）专利权属纠纷案件
　　专利权属纠纷案件，是指某项发明创造被正式授予专利权后，当事人对谁是真正发明人产生争议，依法向法院起诉的案件。
　　（4）专利许可合同纠纷案件
　　专利许可合同的法律特征，是双方通过订立合同，专利权人（许可人）将专利交受让人（被许可人）使用，而受让人因此支付专利使用费。当一方违约造成纠纷起诉至法院后，对违约责任的划分，主要围绕着双方基本的权利义务关系来确定：
　　　1）许可人是否是专利权人。非专利权人以所有权人的名义与他人订立的专利许可合同是无效的。
　　　2）审查许可人提供的专利是否为职务发明。根据《专利法》的规定，执行本单位的任务或者利用本单位的物质条件所完成的职务发明创造，申请专利的权利属于该单位。
　　　3）审查专利许可合同的内容和形式是否合法。
　　　4）根据专利许可合同中双方约定的权利义务，确定谁应该承担违约责任。
　　（5）专利权转让纠纷案件
　　专利转让，是指转让人将其所有的专利权移交受让人所有的行为。关于专利转让合同在履行过程中产生纠纷而依法起诉到法院的案件，律师在代理时应主要抓住三个要件：
　　　1）当事人所转让的专利是否属于有效专利；
　　　2）当事人是否有权转让；
　　　3）转让协议是否依法经专利局登记公告。
　8.2 专利权案件律师代理应注意的问题
　　（1）律师应明确我国《专利权》保护的三种方法：
　　　1）行政方法：对假冒他人专利者，对侵犯发明人或设计人的非职务发明创造专利申请权益的行为，对专利局有关人员在专利公布前泄露专利内容的行为，对未经专利局许可实施专利的侵权行为，律师应当依法请求行政保护。
　　　2）民事诉讼方法：对当事人因专利是否为发明创造而发生的纠纷，关于谁是发明创造的发明人或设计人的纠纷，关于对协作（合作）完成或者接受委托完成的发明创造谁有权申请专利的纠纷案件， 对上级主管部门或所在地区专利管理机关处理不服的案件，可以请求民事保护，向法院起诉；
　　　3）刑事方法：对于假冒专利且情节严重的侵权直接责任人，可以请求司法机关追究其刑事责任。
　　（2）专利侵权纠纷案件技术性、专业性强，案件复杂，涉及面广，律师在代理中有一定难度，遇有专门的技术问题时可以请专家对有关的问题进行技术分析和技术鉴定。
　　（3）律师作为原告的代理人时，应当帮助其举证，证明被告侵权的事实证据，包括书证、物证；向法院阐明诉讼的目的及理由，请求保护权利的范围和要求停止侵权的范围，说明理由和依据。
　　（4）专利侵权纠纷案件的管辖一般适用特别地域管辖，即由侵权行为地的中级法院管辖。侵权行为地包括侵权行为发生地、侵权行为连续进行地和损害结果发生地。
　　（5）对专利侵权行为，为当事人提供诉前保全措施。专利权作为一种无形财产权，和其他财产权相比有它的特殊性。专利侵权诉讼采取诉讼保全是为了及时制止对专利这种无形资产的侵权行为，也是为了避免损失的扩大。
　　（6）及时提出证据保全申请。在专利侵权纠纷中，产品、设备及有关的技术资料都是非常重要的证据，如不及时采取保全措施，证据就有可能被毁损、转移的可能。
　　（7）代理人根据最高人民法院《关于诉前停止侵犯专利行为适用法律问题的若干规定》，应及时向法院提出诉前停止侵犯专利权的申请，切实保护专利权人和其他利害关系人的合法权益。
　　（8）为当事人提供专利侵权赔偿数额的计算方式，合理提出赔偿数额。赔偿数额应根据专利人因被侵权所受到的损失，也可以根据权利人的利益损失、侵权人获得的利益或者专利使用许可费的倍数合理计算。
　8.3 专利权非诉讼律师实务
　　专利权非诉讼律师实务，是指律师接受委托，按照《专利法》及其实施细则的有关规定，以委托人的名义，代理委托人向专利管理机关办理专利事务的一种法律行为。具体包括：专利申请中的律师代理、专利授权过程中的律师代理和律师对专利权人的法律服务等。
　　（1）律师代理提出专利申请
　　律师代理提出专利申请，主要是负责办理申请专利的各种手续。代理律师的责任，是将发明的有关事实正确地、准确无误地按照法律的要求将其表述出来。提出专利申请必须迅速及时。律师应当注意，在任何情况下，都不能错过规定的时间限制，否则延误专利申请，会给发明人带来无法弥补的损失。律师应当做好以下工作：
　　　1）提交有关文件。律师应按照《专利法》及其实施细则规定的内容、式样、文字、书写方式和其他有关规定的要求，填写专利请求书、说明书、说明书摘要及权利要求书，提供外观设计的图片或照片等文件。
　　　2）依法请求专利局审查专利申请。专利审查的目的在于，确定专利申请是否符合《专利法》规定的形式要件和实质要件，从而决定是否批准授予专利权。律师应当在法律规定的期限内， 请求专利局对专利申请进行实质审查，以免逾期造成被动。
　　（2）律师代理转让专利权
　　专利权转让，是指专利权人将其获得的专利所有权转让给他人。律师应当注意：
　　　1）专利权转让必须符合法律规定，并依法办理转让手续；
　　　2）中国的单位或者个人向外国人转让专利权的，必须经过国务院有关部门批准；
　　　3）转让专利权时，当事人必须订立书面合同，并经专利局登记和公告后，才能正式生效。
　　（3）专利代理律师的服务
　　律师应当根据自己具有的法律专业知识、专业技能和丰富的实践经验，在法律规定的范围内，充分维护委托人的合法权益。律师的主要任务是：
　　　1）提供法律咨询。律师应当根据实际情况，权衡利弊，向发明人提出切实可行的选择意见，供发明人参考。如果申请专利比保守专利秘密对发明人更有利，那么律师还应当考虑取得发明专利的适当时机， 并帮助发明人判定申请专利的可行性和价值等问题。
　　　2）为委托人取得专利权服务。律师在法律规定的范围内，应当充分保护发明人的合法权益。在申请取得专利权的过程中，律师必须严格保守发明人申请专利发明的内容，及时提出实质审查的请求， 协助申请人修改发明说明书和权利要求书，答复审查员的审查意见。在专利审批阶段，律师应当随时了解审查的情况，并按专利局的要求采取积极有效的措施，争取使专利申请获得批准，使发明人获得专利权。
    发布者任海全律师，1999年从事律师工作，是《律师业务工具》系列软件开发者。现为北京市凯泰律师事务所主任，朝阳律协代表。