辩 护 词

尊敬的审判长：
　　北京市凯泰律师事务所接受本案被告人刘某亲属的委托，并征得被告人刘某的同意，指派我担任其一审辩护人，根据本案有关事实和法律规定，现发表如下辩护意见：
第一部分：刘某应是赌博罪，而不应定性为开设赌场罪。
首先：目前，利用网络开设赌场有三种情况，1、以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站；2、以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注的；3、行为人只是利用其获取的赌博网站的账号和密码，组织、招引他人在该账号内投注。对于第三种情况，是在2010年新的司法解释出台后，才明确确定的，在此之前，不论是理论界还是司法实践中，都是按赌博罪的定性的。而本案中，刘某是在新的司法解释出台的2009年9月底之前，就已经解散下线，不在利用金沙网进行赌博了。我们知道，开设赌场罪要比赌博罪处罚的重，按着刑法从旧兼从轻原则，刘某应定性为赌博罪。
其次：开设赌场罪要以赌场来盈利，本案中A级账户的管理者要想挣钱，只能与别人互赌。不能从账户中直接获利。不符合相关法律规定。
第二部分：刘某有下列从轻、减轻的情节。
第一、从在本案中所起作用来看，本案的网上账户是按着ABCD的顺序来分级别的，但是上一级别与下一级别并无盈利上的关系，只是多了两项义务，一是帮着开通下一级别的账户，二是代收一笔一块钱的投注费。所以不能把下一级别的投注额让上一级别的人来承担。对于A级账户A16KK001，刘某虽然知道用户名和打开密码，以及开设下级账户，但是，这个账户的开户名是高先生，如果账户出了问题，刘某是不能直接处理的。该账户的笔数钱是由高某某和姓林的结算，刘某并不能直接参与。也就是说，没有刘某，这个账户仍能存在下去。所以刘某的作用可有可无。刘某从2009年9月底以后不再进行赌博，这个A级账户仍再运行就是一个说明。
第二、从涉案金额来说，刘某、高某、高某某三人之间是各自独立的，各自发展各自的下线，互不干涉。被告人刘某虽然使用A16KK001账户，但其与高立强等人之间并没有利益上的联系，涉案的2000余万元大部分是由高立强等人使用的代理账户下投注产生的金额，刘某并没有从中获利，同时高等人也不给刘某赌资产生的任何利益，其使用A16KK001账户的目的就是为了参与赌博，也就是说，没有刘某，本案涉案金额仍然还是这么多。
第三、从时间上来讲，从2009年9月底之后，刘某就没有再利用A16KK001账户赌博过，也就是说，从2009年9月底之后，刘某虽然能打开A16KK001，但这时，他只相当于一个看客。这就如同一个不再炒股的人，仍会关心股市一样。
第四、需要法庭注意的是，起诉书中所说的投注金额，不能等同于赌博金额，因为投注的人要改变投注球队，必须从新再下一笔更大投注，才能保证赢到钱。
第四、刘某认罪态度好，被告人刘某在到案后，能够积极主动的交代自己所涉及的问题，前后供述一致，没有翻供行为。今天的法庭审判，被告人也表现出真诚的悔罪，认识到自己行为的违法性。
第五、刘某没有前科。受过行政处罚不属于刑事概念上的“前科”
辩护意见发表完毕，如无不妥请予采纳。

北京市凯泰律师事务所律师：            
2011年2月14日
    发布者任海全律师，1999年从事律师工作，是《律师业务工具》系列软件开发者。现为北京市凯泰律师事务所主任，朝阳律协代表。